Вибір юрисдикції для реєстрації холдингової компанії з метою виходу на IPO компаніями, що здійснюють бізнес в Україні

Украинское законодательство предусматривает ряд ограничений, препятствующих размещению акций украинских эмитентов за пределами Украины, основными из которых являются следующие:

· акции украинских эмитентов могут быть номинированы только в национальной валюте, номинальная стоимость акции обязательно должна быть указана в сертификате акций [1];

· преимущественное право существующих акционеров акционерного общества на приобретение акций дополнительной эмиссии (в случае закрытого (частного) размещения акций) [2];

· обращение ценных бумаг украинских эмитентов за пределами Украины требует разрешения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (далее – «ГКЦБФР») [3]; для получения которого украинский эмитент обязан соблюдать ряд требований, установленных ГКЦБФР, многие из которых практически неисполнимы.

При этом, в процессе предоставления разрешения ГКЦБФР по своему собственному усмотрению определяет, каким образом и на каких биржах и торгово-информационных системах за пределами Украины могут размещаться акции украинского эмитента.

Несоответствие вышеупомянутых положений украинского законодательства требованиям иностранных фондовых бирж, а также активное вмешательство ГКЦБФР в процесс принятия эмитентом решения в отношении условий размещения акций и отсутствие четкой процедуры получения разрешения на обращение акций за рубежом, приводят к фактической невозможности непосредственного (прямого) размещения акций украинских эмитентов на иностранных фондовых биржах (при существующей законодательной базе).

В связи с указанными проблемами и сложностями в Украине до сих пор не было осуществлено ни одного непосредственного (прямого) выхода украинских эмитентом на IPO в иностранных юрисдикциях. Соответственно, вопрос выбора юрисдикции для проведения IPO украинскими эмитентами заслуживает подробного рассмотрения.

Выход на иностранные фондовые рынки может осуществляться, как путем выпуска глобальных депозитарных расписок (в случае выхода на европейские фондовые рынки), американских депозитарных расписок (при выходе на фондовые рынки США), создание холдинговой компаний, а также путем применения альтернативной структуры «обратного поглощения» (reverse merger), широко применяемой при выходе на публичные рынки США.

Поскольку преимущества и недостатки всех указанных выше структур были проанализированы нами в «IPO от А до Я: справочник эмитента 2010», в данной статье рассмотрим поподробней критерии и требования к созданию холдинговой компании для выхода на IPO компаниями, владеющими украинскими активами и осуществляющими бизнес в Украине.

Создание холдинговой компании (эмитента акций де-юре), контролирующей украинского де-факто эмитента акций, является менее обременительным и менее затратным вариантом выхода на IPO по сравнению с выпуском депозитарных расписок или применением процедуры обратного поглощения, с точки зрения администрирования процесса, а также с учетом временных и финансовых ресурсов, необходимых для его имплементации.

Рассматриваемая структура выхода на IPO является приемлемой для иностранных фондовых бирж, с учетом того, что данная трансакция обусловлена рядом регуляторных ограничений законодательства Украины, которые можно легально обойти путем создания иностранного холдинга.

При структурировании трансакции по выходу на IPO посредством создания иностранной холдинговой компании необходимо учитывать следующие аспекты:

· репутацию юрисдикции;

· надлежащий уровень защиты прав и интересов акционеров и инвесторов, предусмотренный законодательством иностранной юрисдикции;

· возможность эффективного налогового планирования (в том числе, наличие двухсторонней конвенции об избежании двойного налогообложения между Украиной и юрисдикцией холдинга).

При имплементации данной структуры также необходимо уделить внимание следующим критериям, которым должна соответствовать холдинговая компания для успешного проведения IPO:

· «прозрачная» структура владения;

· эффективная система корпоративного управления;

· возможность подготовки консолидированной финансовой отчетности;

· наличие у холдинговой компании должностных лиц с позитивной деловой репутацией, бухгалтеров, аудиторов, юристов.

С учетом вышеизложенных критериев, наиболее популярными юрисдикциями для учреждения холдинговой компании, которая в дальнейшем будет использована для вывода украинского эмитента на IPO, являются: Кипр, Нидерланды и Люксембург (хотя при выборе Люксембурга требуется дополнительное налоговое планирование ввиду отсутствия конвенции с Украиной об избежании двойного налогообложения).

Основной функцией, исполнение которой требуется холдинговой компанией при структурировании трансакции по выходу на IPO является направление средств, полученных от осуществления IPO в группу, получение и выплата дивидендов с минимальной налоговой нагрузкой.

В качестве альтернативных инструментов получения дохода холдинговой компанией от украинского де-факто эмитента акций могут быть использованы: (i) проценты, выплачиваемые по займу (в случае применения которого следует учитывать необходимость регистрации договора займа в Национальном банке Украины (далее – «НБУ»), а также установленные НБУ ограничения в отношении максимальных процентных ставок по займам от нерезидентов); (ii) арендные платежи; (iii) роялти платежи по лицензионным договорам.

Применение каждого из указанных инструментов получения прибыли холдингом или их комбинации требует эффективного налогового планирования с целью минимизации налоговой нагрузки.

С целью налогового планирования при выборе оптимальной юрисдикции для выхода на IPO необходимо учитывать основные ставки налогов, применяемые в иностранных юрисдикциях [4]:

 

С учетом отсутствия конвенции об избежании двойного налогообложения между Украиной и Люксембургом, Люксембург, как правило, используется для создания топ-холдинга, при этом промежуточная холдинговая компания учреждается на Кипре для снижения налоговой нагрузки. При этом, одним из преимуществ Люксембурга является то, что он рассматривается европейскими фондовыми биржами и иностранными инвесторами в качестве престижной налоговой юрисдикции. Дополнительным аргументом в пользу принятии решения об учреждении топ-холдинга в Люксембурге является очень высокая степень конфиденциальности: получение третьими лицами – как иностранными частными фирмами, так и государственными органами – информации о деятельности компании затруднено из-за действующего корпоративного права.

Кроме указанных выше факторов, выбирая юрисдикцию, следует также уделить внимание судебной практике, поскольку необходимо спланировать не только налогообложение в иностранном государстве, но и возможные судебные и налоговые риски.

--------------------------------------------------------------------------------

[1] ст. 6 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г

[2] ч. 2 ст. 6 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. и ст. 27 Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 г.;

[3] п. 4 ч. 2 ст. 7 Закона Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г.

[4] Данные ставки налогов применяются при соблюдении условий, предусмотренных конвенциями об избежании двойного налогообложения (в случае наличия)
 

Авторы: Денис Лысенко, Юлия Кирпа