В четверг, 8 ноября, в рамках официального визита Президента Украины в Республику Кипр состоялась церемония подписания ряда двухсторонних документов. В присутствии глав двух стран, Кабинет Министров Украины и правительство Кипра, в частности, подписали Конвенцию об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонений от уплаты налогов на доходы («Конвенция»). Этот документ, в случае его ратификации, заменит существующее соглашение, заключенное Правительством СССР и действующее с августа 1983 года.
Доступный текст Конвенции содержит ряд важных изменений, в первую очередь направленных на повышение ставок налогообложения пассивных доходов. Кроме того, во многом наследуя положения Модельной конвенции ОЭСР, документ устанавливает правила обмена информацией между договорными странами, а также положения о недискриминации.
Пассивные доходы
Согласно положениям Конвенции, дивиденды, выплачиваемые резидентом Украины в пользу резидента Кипра, будут облагаться по ставке 5% при условии владения последним не менее 20% уставного капитала украинской компании или осуществления инвестиции в размере не менее 100 тыс. евро. Во всех других случаях дивиденды будут облагаться по ставке 15%. При этом, исходя из формулировки положений Конвенции, можно прийти к выводу, что пониженная ставка также может применяться в случае приобретения акций (долей) компании (при условии, что вознаграждение составляет не менее 100 тыс. евро). Однако, учитывая сложившуюся практику применения налогового законодательства контролирующими органами (в частности по отношению к применению освобождения от налогообложения дивидендов согласно Конвенции об избежании налогообложения между Украиной и Нидерландами) можно ожидать фискальной позиции по этому вопросу.
При выплате резиденту Кипра процентов, в Украине будет удерживаться налог на репатриацию по ставке 2%.
Платежи за предоставление права пользования объектами интеллектуальной собственности, в зависимости от их вида могут облагаться в Украине по ставке 10% или 5%. Статья 12 Конвенции, устанавливающая правила налогообложения роялти, приводит исчерпывающий перечень указанных платежей, что может на практике исключить из-под её действия некоторые такие доходы (т.е. применение 15% ставки налога).
Статьи Конвенции, посвященные налогообложению пассивных доходов, в отличие от действующего соглашения, содержат ссылку на необходимость наличия у получателя дохода статуса так называемого «фактического собственника». Отсутствие данного положения в действующем соглашении, несмотря на его игнорирование налоговыми органами, могло быть аргументом для неприменения концепции бенефициарного собственника судом (что, в частности, было поддержано в одном из немногих судебных решений по данному вопросу).
Доходы от прироста капитала и недвижимости
Вопреки общепринятой тенденции, Конвенция не устанавливает специальных положений для налогообложения доходов, полученных от продажи акций (долей) в уставном капитале компании, формирующей свою стоимость преимущественно от недвижимого имущества. В связи с этим, при продаже акций (долей) компании во всех случаях не будет подлежать налогообложению в Украине.
Вместе с тем, доходы от недвижимого имущества и/или от использования недвижимого имущества (в т.ч. сдаче в аренду) Кипрскими компаниями отныне будут подлежать налогообложению в Украине по ставке 15%.
Обмен информацией
На смену общим положениям действующего соглашения, касающихся обмена информацией между Договаривающимися Государствами, придут более детальные правила взаимодействия компетентных органов стран в информационной сфере. Главным новшеством можно определить возможность запроса информации, принадлежащей «назначенным лицам, агентам либо доверенным лицам» согласно ч. 5 ст. 24 Конвенции. Очевидно, данное полномочие, потенциально, может применяться к представителям номинальных сервисов, предоставляемых кипрскими резидентами.
Вступление в силу
Для вступления в силу, Конвенция подлежит ратификации Верховной Радой Украины. Согласно её положениям, Конвенция вступает в действие со дня получения последнего письменного уведомления, свидетельствующего о завершении всех необходимых внутреннегосударственных процедур. При этом положения конвенции в целом должны применяться с начала года, следующего за годом вступления ней в силу. Таким образом, с учетом недавних парламентских выборов и при условии ратификации Конвенции новоизбранным законодательным органом, на наш взгляд, можно ожидать начала применения её положений не ранее 2014 года. Кроме того, должен быть решен вопрос денонсации действующего соглашения. Мы не исключаем, что налоговые органы могут занять фискальную позицию и утверждать, что действующее Соглашение утратит силу с момента вступления в силу новой Конвенцией, и до начала применения положений последней (наиболее вероятно, 1 января 2014), положения ни одной из Конвенций применяться не будут.
Возможные последствия
В качестве главных последствий принятия Конвенции можно ожидать поиск альтернативных решений структурирования владения украинскими активами. Одной из наиболее оптимальных альтернатив в частности, может стать Голландия, которая, как правило, является одной из наиболее распространённых юрисдикций для привлечения иностранного капитала. В то же время, несмотря на утрату некоторых налоговых преимуществ, Кипр, вполне уверенно может сохранить свою привлекательность для целей структурирования владения украинскими активами.
Доступный текст Конвенции содержит ряд важных изменений, в первую очередь направленных на повышение ставок налогообложения пассивных доходов. Кроме того, во многом наследуя положения Модельной конвенции ОЭСР, документ устанавливает правила обмена информацией между договорными странами, а также положения о недискриминации.
Пассивные доходы
Согласно положениям Конвенции, дивиденды, выплачиваемые резидентом Украины в пользу резидента Кипра, будут облагаться по ставке 5% при условии владения последним не менее 20% уставного капитала украинской компании или осуществления инвестиции в размере не менее 100 тыс. евро. Во всех других случаях дивиденды будут облагаться по ставке 15%. При этом, исходя из формулировки положений Конвенции, можно прийти к выводу, что пониженная ставка также может применяться в случае приобретения акций (долей) компании (при условии, что вознаграждение составляет не менее 100 тыс. евро). Однако, учитывая сложившуюся практику применения налогового законодательства контролирующими органами (в частности по отношению к применению освобождения от налогообложения дивидендов согласно Конвенции об избежании налогообложения между Украиной и Нидерландами) можно ожидать фискальной позиции по этому вопросу.
При выплате резиденту Кипра процентов, в Украине будет удерживаться налог на репатриацию по ставке 2%.
Платежи за предоставление права пользования объектами интеллектуальной собственности, в зависимости от их вида могут облагаться в Украине по ставке 10% или 5%. Статья 12 Конвенции, устанавливающая правила налогообложения роялти, приводит исчерпывающий перечень указанных платежей, что может на практике исключить из-под её действия некоторые такие доходы (т.е. применение 15% ставки налога).
Статьи Конвенции, посвященные налогообложению пассивных доходов, в отличие от действующего соглашения, содержат ссылку на необходимость наличия у получателя дохода статуса так называемого «фактического собственника». Отсутствие данного положения в действующем соглашении, несмотря на его игнорирование налоговыми органами, могло быть аргументом для неприменения концепции бенефициарного собственника судом (что, в частности, было поддержано в одном из немногих судебных решений по данному вопросу).
Доходы от прироста капитала и недвижимости
Вопреки общепринятой тенденции, Конвенция не устанавливает специальных положений для налогообложения доходов, полученных от продажи акций (долей) в уставном капитале компании, формирующей свою стоимость преимущественно от недвижимого имущества. В связи с этим, при продаже акций (долей) компании во всех случаях не будет подлежать налогообложению в Украине.
Вместе с тем, доходы от недвижимого имущества и/или от использования недвижимого имущества (в т.ч. сдаче в аренду) Кипрскими компаниями отныне будут подлежать налогообложению в Украине по ставке 15%.
Обмен информацией
На смену общим положениям действующего соглашения, касающихся обмена информацией между Договаривающимися Государствами, придут более детальные правила взаимодействия компетентных органов стран в информационной сфере. Главным новшеством можно определить возможность запроса информации, принадлежащей «назначенным лицам, агентам либо доверенным лицам» согласно ч. 5 ст. 24 Конвенции. Очевидно, данное полномочие, потенциально, может применяться к представителям номинальных сервисов, предоставляемых кипрскими резидентами.
Вступление в силу
Для вступления в силу, Конвенция подлежит ратификации Верховной Радой Украины. Согласно её положениям, Конвенция вступает в действие со дня получения последнего письменного уведомления, свидетельствующего о завершении всех необходимых внутреннегосударственных процедур. При этом положения конвенции в целом должны применяться с начала года, следующего за годом вступления ней в силу. Таким образом, с учетом недавних парламентских выборов и при условии ратификации Конвенции новоизбранным законодательным органом, на наш взгляд, можно ожидать начала применения её положений не ранее 2014 года. Кроме того, должен быть решен вопрос денонсации действующего соглашения. Мы не исключаем, что налоговые органы могут занять фискальную позицию и утверждать, что действующее Соглашение утратит силу с момента вступления в силу новой Конвенцией, и до начала применения положений последней (наиболее вероятно, 1 января 2014), положения ни одной из Конвенций применяться не будут.
Возможные последствия
В качестве главных последствий принятия Конвенции можно ожидать поиск альтернативных решений структурирования владения украинскими активами. Одной из наиболее оптимальных альтернатив в частности, может стать Голландия, которая, как правило, является одной из наиболее распространённых юрисдикций для привлечения иностранного капитала. В то же время, несмотря на утрату некоторых налоговых преимуществ, Кипр, вполне уверенно может сохранить свою привлекательность для целей структурирования владения украинскими активами.